不良资产处置

不良资产对企业来说不像一定“良性”资产那样能给企业带来巨大的收益,也不那样给企业经营提供“血液”,但不良资产作为企业的一个问题却也不可忽视.它处置妥当即可能给企业带来较大收益,处置不当也可能给企业带来巨大的风险或危害.

一、不良资产的定义

从我国立法实践看,对何谓“良性”资产、何谓“不良”资产划分并没有统一的分类标准和方法.从总体上看可以从两个角度分析何为不良资产：1.主要采用以风险、营利能力和变现能力为基础的方法对资产进行分类.对于权属明确、权利未受严重限制和侵害、具有营利能力和较强变现能力的资产作为优质资产,反之则为“不良资产”.2.从资产本身与本单位主营业务之间的关系来分析,如果是本单位上产经营所必需的资产,与主营业务有着密不可分的关系,即使不是有很强的盈利能力也不是有很强的变县能力也不该归结为不良资产.我们曾经把不良资产比喻成冰棍,意思是说不良资产要尽早出手,否则拿在手里的时间越长就会像冰棍一样化得越多,因此,我们建议通过多种方式合理处置不良资产.

二、不良资产处置方式

资产处置是指通过综合运用法律允许范围内的一切手段和方法,对资产进行的价值变现和价值提升的活动.资产处置的范围按资产形态可划分为：股权类资产、债权类资产和实物类资产；资产处置方式按资产变现分为终极处置和阶段性处置.终极处置主要包括破产清算、拍卖、招标、协议转让、折扣变现等方式,阶段性处置主要包括债转股、债务重组、诉讼及诉讼保全、以资抵债、资产置换、企业重组、实物资产再投资完善、实物资产出租、实物资产投资等方式.

三、不良资产处置法律风险及解决对策

不良资产处置的法律风险.不良资产由于种类繁多、涉及法律关系复杂,在进行处置时存在巨大法律风险.不良资产处置的法律风险,主要是指在不良资产处置工作中,由于工作疏忽或渎职,将法律上应当主张的权利予以放弃,或者由于资产处置方案违反国家有关法律规定,导致资产处置出现法律障碍或漏洞,而给国家造成新的国有资产损失.

在不良资产处置工作中,客观上存在产生法律风险的可能性.这是因为：第一,不良资产处置本身是一种复杂的法律关系,其中包含了许多不同的法律关系,如借贷法律关系、担保法律关系、票据法律关系、房地产法律关系等等,对这些复杂法律关系的任何不正确判断和疏忽闪失都可能构成一种法律风险.第二、根据国家有关法律规定,合同的有效无效依法只能是法院和仲裁机关认定,其他任何机关和个人都无权认定合同的有效或无效.也就是说,除法院和仲裁机关外,其他任何机关和个人（包括律师、法律专家、当事人自己）对合同的有效、无效作出的分析和判断都只是咨询性的和参考性的.而另一方面,在实际资产处置工作中,我们大量的不良资产处置不是通过法院和仲裁机关进行的,而是通过相互协商（如债务重组、以资抵债等）进行的,这样资产处置本身就包含了产生法律风险的客观可能性.由此可见,在资产处置工作中,资产处置的法律风险是客观存在的.律师参与不良资产处置这项法律风险很大的工作的目的就在于在确保资产处置任务完成的前提下把这种法律风险降到最低.

降低风险措施.目的在于对不良债权进行依法处置,以最大化的收回资产.笔者认为,在制定资产处置方案应当注意以下几点：

资产处置方案采取的资产方式必须是国家法律规定可以采取的资产处置方式.根据国家有关法律规定,一般可以采取的资产处置措施主要有：债务重组、以物抵债、债权转让或出售、拍卖、招标、租赁、债转股、资产证券化、公开发行股票上市、诉讼、破产清算等.可以说,凡依法可采取的资产处置方式,资产公司都可以采取.但在采取某种具体资产处置方式时,应当注意不得违反国家有关法律规定,否则就是违法,就会影响资产处置工作的顺利开展,并可能承担相应的法律责任.尤其对特殊资产处置更要按相关规定,以把风险降到最低.如：危险品处置要按相关要求审批,交易对象要有相应资质；房产、土地、车辆处置要产权及相关过户,否则不但资产处置后不但使用原单位未受益,可能会带来更大的风险或危害.

资产处置有关协议、程序必须符合国家有关法律规定.一是进行资产处置必须签订有关协议或合同；二是所签订的协议内容必须符合《合同法》、《担保法》等有关法律规定,符合国家关于处置不良资产的有关法律、政策、制度规定.

就债权转让的程序而言,根据我国《合同法》第80条规定：“债权人转让权利的,应当通知债务人.未经通知,该转让对债务人不发生效力”,但是,法律对“通知”的形式未作明确规定,对是否要以债务人确实收到为要件,有关方面（包括司法部门）对此理解不一致.某些公司、企业的债权,涉及的金额往往较大且债务人数较多,如果要求每笔债权的转移均以债务人确认为要件,实践操作的可行性较小,特别是还存在有些债务人为了逃废债务,故意不签收通知的情形,因此,建议通过在新闻媒体上进行公告的方式,合理防止债务人以没收到债权转移通知为由,拒绝向受让人履行债务,以逃废债务,最大限度地保护国有资产的安全.

协议的内容要尽量详尽,对可能出现的情况要逐一进行说明,所列条款要有可操作性.尤其对违约责任要对能出现的情况均作出相应的可操作的责任约定.如：乙公司对外处置车辆约定,除不可抗力外,购写均不得解除合同.这样约定虽然看似免除的了责任和风险,但可操作情况不强而且会带来潜在风险.如果将约定改成,发生什么情况可以解除合同,均有相应的违约责任,不但具有可操作性,又可以将风险降到最低.

四、建议与展望

由于不良资产处置具有复合性、多层次性的特点,因此,在运用本所所述的具体处置方式时,如何达到处置最大化,需要进行一系列的技术分析.如：以物抵债：如何合理预期抵债品的变现能力和设计有效的保护措施.实物资产再投资完善：如何准确预测市场状况发生变化,将不具备完整使用功能的实物资产通过追加投资的方式使其功能得以恢复、显著提高其资产价值,从而使其变现能力和变现价值提高,达到提高资产处置效率的目的.实物资产出租：如何因资产类别不同而合理地确定租赁期限以提升出租资产的价值.拍卖：如何确定合理底价,控制费用.尤其是协议转让及折扣变现：如何做好尽职调查,了解各写家的资金财务状况,考虑市场综合因素,确定底价,协商谈判.如何制订一套规范完备的程序,杜绝操作的随意性,科学合理打折,公正、透明.这都是具有相同之处而又都不相同的问题.

（作者单位：哈尔滨东安发动机（集团）有限公司）