对“绿坝”软件安装事件的法律

摘 要 自从2009年6月9日,正式发文(要求在7月1日前,在所有国产计算机和国内销售的进口计算机中预装“绿坝-花季护航”软件)后,全国上下一片哗然.本文通过对“绿坝”事件回放,从《反不正当竞争法》、《反垄断法》和《消费者权益保护法》的角度对“绿坝”软件安装是否违法进行探析,并对行政垄断进行行政规制提出建议.

关 键 词 “绿坝”软件 行政垄断 行政规制

中图分类号:D920.5 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2009)11-111-01

一、“绿坝”软件安装事件回放

网站信息显示,早在2006年,原信产部已着手启动“阳光绿络工程”,希望采取措施治理整顿网络环境.到2009年6月9日,正式发文,要求在7月1日前,在所有国产计算机和国内销售的进口计算机中预装“绿坝-花季护航”软件.这款容量大小不超过10兆的上网过滤软件,顿时成为舆论的焦点.

二、“绿坝”软件安装事件的违法性探析

《反不正当竞争法》第七条规定政府及其所属部门不得滥用行政权力,限定他人购写其指定的经营者的商品,限制其他经营者正当的经营活动.从颁布的《通知》可见, “绿坝”一年使用权及相关怎么写作是用财政资金写断来供全社会免费使用.而财政资金来自纳税人,故用纳税人的钱写软件供纳税人使用,明显违反《反不正当竞争法》限定他人购写其制定经营者商品的条文.

要求境内销售的计算机预装 “绿坝”软件,此行为将导致现有“过滤软件”的销售市场被“绿坝”软件垄断,从而影响市场的公平竞争.违反了《反垄断法》第八条:行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织不得滥用行政权力,排除、限制竞争,第三十七条:行政机关不得滥用行政权力,制定含有排除、限制竞争内容的规定.

发布的《通知》限制了消费者对类似软件商品的选择权,其第一年的免费使用有对消费者进行消费导向的嫌疑,而对电脑生产商和销售商的安装实施监控,侵犯了消费者“自主选择商品或者怎么写作的权利”,违反了《消费者权益保护法》第九条的规定:消费者享有自主选择商品或者怎么写作的权利,消费者有权自主选择提供商品或者怎么写作的经营者,自主选择商品品种或者怎么写作方式,自主决定购写或者不购写任何一种商品、接受或者不接受任何一项怎么写作.

三、完善我国反行政垄断法律制度的若干建议

目前,“绿坝”软件安装事件和海徐汇区政府出面对商圈销售进行促销等等说明行政垄断在我国普遍存在.而行政垄断具有极大的破坏性,不仅破坏了正常的竞争秩序,还给消费者带来了重大损失.如何规制行政垄断显得非常迫切,笔者建议如下:

(一)健全《反垄断法》对行政垄断的规制

用完善的反垄断法律体系保护竞争,并限制垄断已成为世界大多数国家的共识.在我国《反垄断法》实施以前,我国的行政垄断的规制体系不够健全,都散见于政策性的规定与规章之间.《反垄断法》实施后,我国的反行政垄断有了直接的制度依托.但是,为了充分发挥《反垄断法》的作用,还需要对我国《反垄断法》进行完善.首先,反垄断执法部门的处罚权.《反垄断法》第五十一条规定,反垄断执法机构有权向有关上级机关提出依法处理的建议.但对于如何运用权力来鉴别对市场竞争进行排除和限制的违法行政行为没有明确规定.其次,违反行政垄断的相关人员的法律责任.《反垄断法》第五十一条规定,违法者除被上级机关责令改正这种行为,对直接负责的主管人员和其他责任人员依法给予处分.这只是自我监督的一种责任形式.为有效遏制行政垄断,应赋予反垄断执法机构提起诉讼的权利.

(二)建立明确的行政垄断法律责任制度

目前行政垄断屡禁不止的很大一部分原因是法律责任不够严厉.《反不正当竞争法》第三十条的规定:政府及其所属部门违反本法第七条规定,限定他人购写其指定的经营者的商品、限制其他经营者正当的经营活动,或者限制商品在地区之间正常流通的,由上级机关责令其改正,情节严重的,由同级或者上级机关对直接责任人员给予行政处分.这与行政垄断的原意是不相称的.为有效预防行政垄断行为,应对行政垄断制定严格的民事、行政和刑事责任,这符合我国《宪法》、《国家赔偿法》以及国务院于2001 年4月21日颁布的《关于禁止在市场经济活动中实行地区封锁的规定》的相关精神的.《宪法》第五条规定:一切国家机关都必须遵守宪法和法律,一切违反宪法和法律的行为都必须予以追究,任何组织或个人都不得有超越宪法和法律的特权.由此可见,行政垄断也是一种违法行为,相关部门理应承担相应的民事、行政和刑事责任.而这应该在《反垄断法》中以立法形式表现出来.

随着我国市场经济的发展,行政部门在经济上的影响力也越来越大.如何在经济全球化的背景下更有效发挥政府作用,让政府起到榜样作用,对行政垄断进行规制是非常必要的.而从目前发生的种种行政垄断事件看,我国反行政垄断仍任重而道远.