网站位置: /论文/法学/国际经济法学/写作范文资料阅读

关于法学方法论类毕业论文模板范文,与拉伦茨的司法裁判观相关法学专业毕业论文开题报告

全文下载

该文为关于法学方法论类毕业论文模板范文,与拉伦茨的司法裁判观相关法学专业毕业论文开题报告,可作为国际经济法学专业法学方法论论文写作研究的大学硕士与本科毕业论文开题报告范文和职称论文参考文献资料。免费下载教你怎么写法学方法论及法律及法律问题方面的优秀学术论文范文。

摘 要 诞生于概念法学的法典万能神话已被摧毁的时代,拉伦茨的法学方法论立足于现行法秩序的视角,系统地阐述了如何确保司法裁判的个案正义并兼顾法的安定性.其中,拉氏系统阐述了自己的法律解释标准并创造性地以法律计划之刃来划分法律内法的续造和超越法律的法之续造,且将价值评价的思想贯彻始终.本文试追随拉氏司法裁判观的论证轨迹,并客观评价其在当今中国司法实践中的应用价值和局限.

关 键 词 拉伦茨 法学方法论 法律续造 法律体系

作者简介:陈佩娜,西南政法大学行政法学院2008级本科生.

中图分类号:D90 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2011)07-009-02

“我们历尽了千辛万苦,终于在乱麻中采获了这朵鲜花.”莎士比亚此言道尽了拉伦茨(KarlLarenz,1903~1993)《法学方法论》一书的馨香和陈爱娥博士的侈译之艰.拉氏直至晚年才付梓的代表作《法学方法论》架构缜密地展现了其穷尽一生对于法学理论的探索总结.笔者尝试从拉氏广阔的理论海洋里撷取一两朵有启迪意义的浪花――关于拉氏的司法裁判观,以期对中国法官的适用法律活动有所助益.

一、拉氏法学方法论及其提出背景

在《法学方法论》全书定位中,拉氏认为法学首须履行的一项实际的任务在于指导法律实务.“制定法或习惯法可谓是半成品,它们只有通过司法判决及其执行才趋于结束.法律由此继续不断地重新创造着自己的这一过程,从一般与抽象走向个别与具体.它是一个不断增加个别化和具体化的过程.”P在这个层面上,拉氏的法学方法论实为司法裁判的方法论,而非立法的方法论.

19世纪,德国法学界在“概念法学”的统领之下,强调法典能事无巨细安排好社会生活的方方面面,法官如同自动售货机,投入待判的案件材料,通过传统三段论的简单涵摄,就可以输出案件的裁判结果.法典万能主义在此走上圣坛顶.

物极必反,继概念法学之后的是自由法运动,其批判概念法学之猛烈恰如德国法官基尔希曼宣称:“立法者的三个更正词就可以使所有的文献成为废纸”.Q因此,为摆脱法典万能的阴影,法官可以而且应该在法律之外自由寻找裁判的正当依据.这又难以避免让法官凭个人专断恣意裁判.

20世纪初,利益法学的出现,对“如何作成一项正当的个案裁判和对之进行事后审查”这一问题仍没有得到很好的解答,以致大家“会认为选择何种方法多少具有任意性,不再要求恰当的答案”.R这无疑动摇了法学作为一门学科的独立性和整个法秩序的安定性.时代要求以法为研究对象的学问能为整个法秩序提供理论上和实务上的指引.

二、法律计划――法内法外造法的分水岭

拉氏所讨论的法学(Jurisprudenz)是指“以某个特定的,历史中逐渐形成的法秩序为基础及界限,借以探求法律问题之答案的学问”.其在此确定了法学的学问品格.拉氏方法论虽不正面论及正义与法,却在论证过程中无处不将正义渗透在细节的操作中.这尤其体现在关于法官造法的阐述中.

拉氏赞同约根森的观点:法学及司法裁判的特色正在于它们“几乎完全是在处理评价的事”.S法律语言中描绘构成要件和法效果的有三种方式:概念、类型(如“动物占有人”)、须填补的评价标准(如“诚实信用”、“重大信用”).这三种方式中,即使是被认为有适用涵摄空间的概念,因为其全部列出的要素中必然包含有须作评价的要素,加上概念和类型之间,拉氏并不武断地将其截然分开,而是让二者保留一定的流动空间,这就需要有相应的依循价值评价的方法来适应这种法适用中无处不在的创意要求――拉氏提倡的价值导向的思考方法.最能体现这种思考方法的就是法官的法的续造.这是比法律解释方法创意性更强的适法活动.为了避免法学方法成为空洞的形式、以致任何个人恣意都可滥用,也为了让造法活动更加有迹可循,拉氏将这法的续造划分为法律内的法的续造和超越法律之法的续造,划分标准就是法的计划.

(一)法律内的法的续造

法律内的法的续造针对的主要是填补法律漏洞.“当且仅当只有当法律(指称体现在法律及习惯法中,宜于适用之法规则的总体)对其规整范围中的特定案件类型缺乏适当的规则.换言之,对此保持“沉默”时,才有法律漏洞可言.”T这里必须排除法外空间――法秩序不拟规整的范围(如纯粹心灵过程的思想、人际交往礼仪等)和法律“有意义的沉默”的情况(如拉氏列举的房屋所有权例子).法律漏洞的确认具有对我国司法实务的指导意义:通过确认其存在,可以赋予法官填补法律漏洞的义务,避免法官“拒绝权利保护”.这有助于解决我国司法实践中法官往往以“于法无据’为由拒绝受理案件的弊端.

另外,法律漏洞的填补是具有创意的认识成果.正如恩吉施所说:“法学在人文科学中无与伦比的优越性存在于:其并非立于法秩序之旁,亦非追随其后,毋宁得直接参与法秩序本身及法律生活的形成”.U

针对法律漏洞,拉氏创意性地将其分为开放的法律漏洞和隐藏的法律漏洞.开放的法律漏洞是法律欠缺依其目的本应包含的适用规则,即一种不圆满,一种子项(应作的规定)未穷尽母项(应被规整的事项)的外延的划分.其填补方法主要是类推适用,其次是回归法律原则或取向于“事物的本质”.类推适用系指:将法律针对某构成要件(A)或多数彼此相类的构成要件而赋予之规则,转用于法律所未规定而与前述构成要件相类的构成要件(B).V隐藏的法律漏洞指法律有可以适用的规则,只是该规则未考虑该待判事件的特质,以致此规则不适用于此类事件.简言之,“漏洞存在于限制的欠缺”.其填补方式主要是通过目的论的限缩.目的论的限缩与字义解释中的限缩解释不同,前者借添加限制性的规范来实现法律目的,后者则借采取一种较为狭窄的字义限缩规范的适用范围.

(二)超越法律之法的续造

关于为何要从事超越法律之法的续造,找氏提出了三个适用理由:鉴于法律交易上的需要、鉴于“事物的本质”以及鉴于 理性原则.

超越法律之法的续造的适用前提是有法律问题的存在,而且出现法律解释和法内续造都解决不了该问题的法律紧急状态.虑及司法与立法的功能划分,和法官自身权威的树立,超越法律之法的续造必然会遭遇界限:仅能由立法者为之的立法情形.“司法部门之所以享有崇高地位和得到广泛信任的事实恰恰是以在制度和程序方面受到严格限制为背景的”.W

法的续造理论体现了拉氏的创意性成果,借此可以帮助法律人在面对“法无明文规定”时识别所面对的具体的待解问题,并通过的法律的脉络意义体系和一般的法律思想等寻找裁判依据,而不囿于法条文字表面的缺失,导致无法解决纠纷.但这里最大的疑义是这两种法的续造的区分真如拉氏阐述的那么清晰吗?拉氏并未明确阐述二者的划分标准:“法的计划”的具体涵义,只通过阐述判决先例对法官的拘束来避免法官的恣意和盲目.所以,法的续造理论有一定的指导意义,但区分两种情形,在实践中无法发挥太大作用,因为法官无法明白何谓“法的计划”.

三、拉氏司法裁判观之评价

拉氏的司法裁判观最突出的理论特色就是务实细致,他认为应严守“基于现行法”及“由将来适当的法律”出发所作的陈述.X法学方法对于减少适用法律作出决定过程中的恣意妄为,为规范的实现提供了可操作的技术保障,此功能恐不能略过.

其次,拉氏在批判性地吸收他人的学术观点的基础上保持符合事理的中庸之道.Y在司法的任何环节,极端的主张无疑都会破坏法的安定性,在主张“法典万能”的概念法学和法官可恣意适法的自由法学的两极之间,取中庸之道无疑是顺应法学的发展潮流的.法律被视作开放的、未终了的、有待具体化的规范总谱,判决的声音效果在不同程度上取决于作为演奏者的法律者.Z而拉氏的法学方法论就是致力于让法官在具体化规范的过程中脱离不可控的个人主观臆断,并通过指明一套循序渐进的路径使其趋向整个法律秩序演奏效果的和谐与

关于拉伦茨的司法裁判观的毕业论文模板范文
关于法学方法论类论文范文素材
一致.

拉伦茨的司法裁判观参考属性评定
有关论文范文主题研究: 关于法学方法论的论文范文检索 大学生适用: 学士学位论文、专科毕业论文
相关参考文献下载数量: 30 写作解决问题: 毕业论文怎么写
毕业论文开题报告: 标准论文格式、论文小结 职称论文适用: 期刊目录、职称评初级
所属大学生专业类别: 毕业论文怎么写 论文题目推荐度: 最新题目


拉氏理论的第三个特色是主张在法律适用中运用价值导向的思考方法.诚然,在涉及人类事务上,我们不得不承认人类理性存在着“力有不怠”之处.我们必须忍受如价值导向思考方法这样的弹性准则存在,否则,强以自然科学的学科标准来审视法学方法,“无疑是将纯粹个人立场主张的‘评价’与‘价值导向的思考’等量齐观,因而将后者逐出学术的领域,若然,则无异宣告人类理性对大多数人类生活问题的破产”.[

当然,此方法也有硬伤:首先,在法哲学层面上,正义如普洛透斯的脸一般难以确定.在这个不确定的前提下,何谓个案的正义,有待探求.其次,在法官的角色上,如何保持立法权与司法权的“各安其分”,拉氏理论中并没很好解答.最后,拉氏理论要发挥作用要求法官有良好的品性,能秉持自己的良心和法感判案.\然而,从积极的层面上看,拉氏的司法裁判观在今天也是符合实践要求的.拉氏的司法裁判观强调结合个案的情境和遵循“循序渐进”的方式进行法律适用,从法律解释和法的续造等实务角度系统回答了法官应该如何得到正当的个案裁判的时代难题.

注释:

P[奥]凯尔森著.沈宗灵译.法与国家的一般原理.中国大百科全书出版社.1996年版.第152页.

Q[德]JH冯基尔希曼著.赵阳译.作为科学的法学的无价值性――在柏林法学会的演讲.比较法研究.2004(1).第146页.

RSTUVXY[[德]卡尔拉伦茨著.陈爱娥译.法学方法论.商务印书馆.2005年版.引论,第94页,第249页,第278页,第258页,第114页,第27页,第117页.


如何写法学方法论一篇论文
播放:22836次 评论:3958人

W[日]谷口安平著.王亚新,刘荣军译.程序正义与诉讼.中国政法大学出版社.2002年版.第27页.

Z郑永流主编.法哲学与法社会学论丛(六).中国政法大学出版社.2003年版.第26页.

\黄进喜.“价值导向的思考”方法的限度――评卡尔拉伦茨的《法学方法论》.福建政法管理干部学院学报.2007(3).


本文来源 http://www.tjhyzyxy.com/faxue/gjjjfx/400244.html

参考文献:

[1]谌洪果.我是谁?――《法学方法论》第二章读后.北京大学研究生学志.2004(1).

[2]舒国滢.走向显学的法学方法论.法制日报.2007-04-15(014).

[3]龙卫球.评价法学的现代轨迹――评拉伦茨《法学方法论》.法律评论(2).

[4]吕东韬.重读拉伦茨法律解释方法――读《法学方法论》新思考.和田师范专科学校学报(汉文综合版).2008.28(4).

[5]周兴生.论拉伦茨氏裁判方法的实质.西安石油大学学报(社会科学版).2010.14(3).

注:本文中所涉及到的图表、注解、公式等内容请以PDF格式阅读原文


对法学方法生态化的反思

法学方法

法学方法其适用

做一个优秀的法律人(法官)

我国行政法规制定的权限范围

税收亟待“法定”

海拉汽车电子
全液晶仪表行业发展现状调研与市场前景预测报告,中国船用高速柴油机行。海门市建筑工程管理局文件收不得入下道工序.,2)工程桩验收时由现场关砌按轴线位置拉好麻线,由现场项目工程师,监理共。

司法毕业论文
反腐倡廉相关司法解释第五章反腐倡廉相关司法解释,测试依据,1,《最高人民检察院关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定(试行)》),2,《最高人民检察院 部关于 机。

司法文书论文
反腐倡廉相关司法解释第五章反腐倡廉相关司法解释,测试依据,1,《最高人民检察院关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定(试行)》),2,《最高人民检察院 部关于 机。

司法行政论文
论文发表字数北京信息科技大学全市司法行政系统第二届理论研讨会论文课题评审表,课题名称单位论文作者职务政治面貌课题组,主要成,员名单,(如没有可不填写)姓名职务工作单。反腐倡廉相。

学前教育观
学前教育专业毕业论文选题指南,学前教育毕业论文选题得老师的指导和帮助,确保选题的质量.,学前教育理论研究,新时期儿童观与教育观的变革,当今世界学前教育新动向,"森林幼儿园"及其。

司法统计论文
廉相关司法解释第五章反腐倡廉相关司法解释,测试依据,1,《最高人民检察院关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定(试行)》),2,《最高人民检察院 部关于 机关管辖的刑。

班主任教育观
班主任工作中渗透心理健康教育理其实也是稚嫩而脆弱的,伤害了就很不容易愈合. 作为班主任我们一定要树立正确的学生观,学生都是可以教育可以塑造的.我们不能感情用事,用一成不变的老眼光。

小学语文教学观
小学语文教学论文发表评价师阅读教学培训有关事宜,(一)培训对象,1.各市县教育局教研室小学语文教研员,指导教师.,2.参加阅读教学比赛的选手.,3.每市县参加阅读教学观摩的小学语。

我的法律思想观论文
我的一年级学生辅导员工作观辽宁金融职业学院辅导员工作细则(试行),为了认真贯彻落实《 国务院关于进一步加强和改进大学生思想政治教育的意见》和2006年9月1日起实施的《普。

大学生创业观论文
大学生就业创业的论文杭州目不得与学生毕业设计(论文)重复.,五,申报要求,(一)申报材料,1.江苏省高等学校大学生创新创业训练计划项目申请表;,2.国家级大学生创新创业训练计划项目。

拉伦茨的司法裁判观 Doc版本