扶老困境:法律如何成为生活之敌

在中国,有些时候、有些地方的法律和法院似乎是一架摧毁中国人的道德感的奇怪机器.

人天然地具有道德感,人的恻隐之心完全有可能被遮蔽.而一个社会的观念和制度体系,应该鼓励人们扩充自己的道德本能,发展成为健全的道德和意识,并见之于道德与实践,所谓“人的发展”,恐怕就首先是这个意思.

本来,兴起于上个世纪初的反传统的现代传统,已大大地消解了种种鼓励人们扩充自己道德本能的信仰、价值与社会制度；上个世纪中期的阶级斗争为纲,则持续地鼓励人们从事反道德的行为；90年代以来商业化的过度泛滥,激发了横流冲荡之,遮蔽了很多人―主要是精英群体的―道德本能.

扶老困境共谋而成

不幸的是,看起来相当现代的法律与司法也在时不时地侵蚀着人们的道德本能.这方面最典型的例子就是近年来发生的与扶老相关之若干案例.本来,人们的道德感已经相当微弱,对于是否应当帮助陌生人,深受商业化影响的人们已在进行可怕的成本-收益算计.彭宇案的荒唐判决,经过媒体的广泛报道,对人们的传统道德直感产生了相当强烈的冲击.当时就有人预言,此后,人们再也不敢扶老了.

事实果然如此,此后,媒体报道,全国各地发生了几起老人倒在街头、无人敢于扶起的事情.最近天津法院针对许云鹤案的判决,再度强化了不能扶老的反道德观念.

卫生部也来凑热闹.该部近日发布《老年人跌倒干预技术指南》,指出看到老人跌倒,不可随意移动.从技术上说,这样的提醒也许很有必要.但在当下舆论语境中,貌似科学的技术指南在中国人心灵中本已摇曳欲灭的道德直感之火苗上,又泼了一盆冷水.看到倒在地上的老人,人们恐怕立刻会想起这个技术指南可能施加给自己的责任,灵光一现的恻隐之心,必然消退殆尽.

凡此种种,令我们对中国的现代治理体系之性质和效用,不能不进行深入的反思,尤其是,我们恐怕不能不对中国法律与司法体系之非道德性质,进行深入反思.

被法律切割的中国生活

健全的法律不过就是生活的形式化表达而已,而在生活中,道德、构成基础性规范体系,所以,自然而正当的法律一定是在道德的基础上生长而成的,其目的也一定是借助于法律的强制执行力,维护道德、秩序.《舜典》就已清楚地指出了司法活动的根本目的：“以刑弼教”.教者,借助教化而维持之社会自治.在社会治理体系中,法律只具有辅助性地位,司法活动的目的是辅助助社会的自我治理.现代各国法律亦不过如此,尤其是下现代化最为成功的英美之普通法的立法与司法制度下,道德、与法律之间形成密切的多向互动关系.

中国的现代法律体系却部分切割了道德与法律之间的内在联系.因为,现代法律之制定,乃是为了实现物质主义的现代化追赶目标,因而,立法活动是按照国家主义的立法原则展开的：掌握权力的立法官员借助于那些照抄西方法条、法理的法学专家提供的知识,在立法的流水线上,批量化地生产着他们自认为现代的法律：或者抄自日本,或者抄自德国,或者抄自苏联,或者抄自新加坡、法国、美国.

这些法典看起来十分现代,但是,它们难免一个致命的缺陷：与中国普通人的生活形态没有直接关系.它们追求的是现代的概念与法律关系,而不管国人自然的生活本身.它依赖外来的理性知识居高临下地制造法律,而不管社会内生的道德、、习俗.这就是立法的非道德主义.它们甚至于决意颠覆国人的道德、、习俗,因为,在立法者和法学专家看来,这些规范是传统的、落后的,妨碍中国的现代化.这就是立法的反道德主义,这是全盘性反传统主义在立法领域中的表现.

婚姻家庭法与、道德关系最为密切,20世纪初以来中国的婚姻家庭法也就最清楚地体现了上述非道德、反道德主义的立法取向.该世纪上半叶的婚姻法根本不承认传统的婚姻礼俗,50年代以来的婚姻法积极鼓励青年男女颠覆传统婚姻观念,最新的婚姻法司法解释（二）更进一步,按照商业原则,把婚姻理解为两人开办、并以两人继续各自盈利为目的的企业.

当代主流法学理论也根据肤浅的自由主义道德中立原则,竭力否认法律与道德、之间的深刻内在联系,要求在立法和司法过程中排除道德、因素.因此,完全可以推测：检测如中国法院受理同性恋婚姻案件,其作出的判决之“进步”程度,一定会让美国联邦最高法院大法官们瞠目结舌.

非道德之法制造出扶老困境

扶老案的荒唐判决,就是法官积极地实践上述非道德之法律精神之结果.本来,扶老首先是一个道德实践活动,由此引发的纠纷必须置于这个脉络中思考、判断.法官必须清楚,这个时代人们的道德处于何种状态,自己的判决可能对于人们的道德本能之扩充产生何种影响.但看得出来,审理这些案件的法官根本没有进行这方面的思考.他们按照标准的现代法学教科书的要求,把道德维度从自己的思考中排除,而试图单独依靠法律进行裁决,而这个法律是与国人的生活形态无关的.法官在这个领域中作出败德的裁决,其实一点也不令人意外：法律和司法的精神本来就是非道德的.

总有人说,现代社会是法治社会.问题是,什么样的法律、什么样的司法,才能带来真正的法治,让社会秩序变好,而不是损毁道德?几起扶老案的判决已经对社会秩序造成重大伤害.法律人,你们该反思了.法律必须以生活为本,司法必须在生活的脉络中展开,否则,法律和司法就可能成为危害人的生活.

作者系知名学者