建筑工程施工合同风险规避策略

【摘 要】合同风险是建筑工程项目最重要、最需要关注的风险,合同风险有多重控制措施,在合同签订阶段,承包商要对合同条款仔细研究,避免签订不合理条款.在施工过程中,承包商要定期监控项目进度,项目目前是否与承包合同存在偏差,并采取相关措施来规避施工合同风险.

【关 键 词】建筑工程施工合同风险规避

一、前言

建筑工程施工合同风险是指建设工程合同在履行过程中不确定因素可能导致合同双方损失的风险,它包含施工合同的签订、履行、变更直到合同终结的全过程.施工合同风险对于合同签订双方都存在,然而我国现实的市场环境决定了承包商所承担的风险远远大于业主方.怎样提高预测、分析、防范施工合同风险的能力,有效规避施工合同风险,是承包商需要重点关注的方面.风险管理的过程就是识别、评估、规避、再识别、再评估、再规避的过程.本文浅谈下建筑企业主观合同风险规避策略.

二、合同签订过程控制

建筑工程承包合同承包方要坚持这样的原则来谈判：“利益原则”为上并力争签订一个有利于承包方的合同.承包方和发包方在法律定位上是平等的,而且承包方中标后已经和发包方草签了合同,发包方不敢轻易毁约.签订一个公平互惠的合同是发包方的权利,合同签订前承包方可以从以下几个方面来规避合同风险：

（一）承包商要参照法律法规和招投标文件去认真研究、揣摩合同各个条款,并作出有利于自己的选择.承包商应该逐条研究草签的合同条款,要向发包方阐述清楚十分明显的合同风险,并提出合理的风险共担方案.合同要尽量采用规范的合同范本,依据通用条款并结合专用条款和协议书逐条与发包方谈判,对于少数业主提供的非示范合同要尽可能不用或修改,因为发包方处于转嫁风险的目的,往往会在这些不规范文本隐藏大量的风险,合同一旦签订将导致承包商承担巨大损失.

（二）承包商需要组建包含各类人才的合同谈判小组.大中型建设施工合同一般由发包方负责起草,发包方一般会聘请工程技术顾问和法律专家来起草,其目的就是为了转移风险,这些合同条款一般质量较高,其中隐含了大量对承包商不利的风险责任条款,且有发包方的反索赔条款.作为应对,承包商需要组建既懂工程,又要懂财务、造价、经营、管理、法律等各方面的合同谈判队伍.

在谈判策略上,承包商可以采用转移风险和限制风险等方式使风险在双方中合理分配,这就要求承包商要对发包方设置的各种免责条款做到心中有数,研究透彻,切记盲目接受各种免责条款.一定要把各种口头承诺写成合同条款,并把发包方的各种责任条款规定非常具体明确,无模棱两可的地方.合同签订后,承包商最好要求将施工合同在主管部门进行备案,并可要求主管部门依法调整合同中的不公平条款,以降低合同风险.

（三）承包商在合同签订过程中也要注意合同担保.主要是要求发包方对其工程款支付能力提供担保,一旦发包方不能按合同要求支付工程进度款,承包商因为缺乏后续资金就会造成工期延长、成本增加等风险.为了避免此类问题,承包商可以发包方提供相关银行保函等其他担保文本,从而通过将风险转移给银行而规避此类问题.

三、施工过程中加强合同管理

承包商在施工过程需要派有经验的合同工管理人员来管理合同,因为合同风险的产生过程是非常复杂的,其变化也非常频繁.有经验的合同管理人员可以凭借其经验有效控制合同风险.合同履行过程中主要注意以下几个方面：

（一）建立合同风险监控系统.施工合同进入施工阶段后就从合同风险转变成了项目风险.承包商需要定期检查当前的施工是否符合施工合同中的相关条款,对各种指标的实际值和预测值进行比较分析并需找出现偏差的原因,及时需找各种补救措施,这也可以提供承包商合同风险分析能力.

（二）关注合同变更并及时收集索赔证据.施工合同在履行过程不可能不出现变更的情况,这些变更一般包括设备与材料变更、施工方法变更、施工程序变更、设计变更等等.这些变更是合同风险发生的一个重要根源,合同管理人员要关注这些变更.一旦发生变更,承包商就需要积极争取自己的权益,争取经济补偿,必要时可以进行施工索赔.施工索赔的关键是索赔证据,所以承包商在实际施工的过程中要注意收集各种索赔证据,及时记录并确认合同变更部分的内容、部位及工程量.

（三）积极利用分包合同来转移风险.承包商在履行合同时碰到超出自己施工能力的特殊施工时,可将该部分施工分包,将风险转移给分包承包商.此外,当承包商发现自身面临施工力量不住或施工经验不足、技术不过硬、缺乏施工设备等问题可以将该部分合同转包给其他有能力的企业,这样承包商就可以规避因自身能力不足而带来的风险.

（四）再分析整理合同条款.在施工过程中,承包商以施工合同为行动指南,但在设计合同文本的时候难免会存在些缺陷,这些风险在施工的过程中会慢慢显现出来.另外,不可预见事件、恶劣天气、设计变更、施工条件的变化等因素都会导致新的合同风险.这些都要求承包商在施工过程注重合同条款的再分析整理.另外,很多合同条款条理性不那么直观,很多条款会间接牵涉到其他条款,进行合同文本的再整理可以对合同进行重新整理,发现原先没有发现的问题.通过合同重新整理,可以对合同条款进行分类.