建筑工程施工合同的审核措施探析

摘 要：建设工程施工合同是企业合同实务中最常见的业务之一.为避免合同在签订环节中的不规范行为而给双方带来不必要的争议,必须在合同的签订阶段对建设工程施工合同进行审核管理.弥补合同缺陷,妥善解决合同纠纷等环节来严格把好施工合同关.从而降低因施工合同给工程竣工结算带来的风险.

关 键 词：工程施工合同；合同审核；审核要点.注重合同管理

一、建设施工合同审核的必要性和重要性

施工合同是建设工程承发包双方必须共同遵守的非常重要的法律文件.也是双方必须履行的技术经济文件.施工合同是工程建设管理最终确定工程造价的重要依据,也是控制工程造价及最终确定工程造价的关键.一份质量低劣的施工合同不仅不能维护自身的权益、起到控制造价的作用.而且会影响工程竣工结算工作不能顺利进行.造成结算久拖不结、甚至出现诉讼的现象.因此,作为合同双方都应该非常重视合同的订立,严格审核合同,确保合同质量.

建设工程施工合同,是企业合同实务中常见的一类合同.通过审查可以达到以下几个目的：首先,将合同文本中的各个组成部分分解开来,逐条研究各项条款的合理性和可行性,对涉及到工程技术尤其是影响到切身利益的条款要逐字逐句进行推敲,并审查合同条款的表达是否清楚,如有含糊不清之处则要在标前会议上或正式签订工程承包合同同时予以明确.

其次,查合同内容的完整性.用标准的合同文本来对照该合同文本,审查是否缺少一些必要的合同条款.再次,审查合同的合法性.通过审查,可以分析评价每一个合同条文执行后的法律后果将会给承包人带来的风险,为报价策略的制定提供基础资料,为合同谈判和签订合同提供决策依据.最后,通过审查,可以发现合同条款之间的矛盾之处,即不同条款对同一具体问题的规定或要求不相一致；还可以发现对承包人不利或有害的条款,如单方不平等条款等；另外还能发现一些隐含着较大风险但含糊不清或自己所不能理解的条款.所有这些,投标者均应向发包人提出,要求解释或澄清.对一些重大的工程项目或合同关系和合同文本复杂的工程,投标单位应将合同审查的结果聘请有关法律顾问和合同专家进行审核,以避免或减少相应的风险,减少合同谈判和签订过程中的失误.

二、合同审核应注意的几个问题

(1)审核建设工程施工合同的时间点

合同的合法性和有效性是合同生效的前提.合同条款的完整性和严谨性是合同履行顺利的保障.合同审查时.要注意：合同的基本内容是否完整、规范：合同条款是否符合经济法规等国家规定要求；合同的内容是否与招标文件和投标书相一致：合同中是否对责任和奖罚作了明确规定等.对一些重大的工程项目或合同关系和合同文本很复杂的工程,应将合同审查的结果聘请有关法律顾问和合同专家进行审核.以避免或减少相应的风险.减少合同谈判和签订过程中的失误.审核应在建设工程施工合同的签约阶段.由于合同尚未发生法律效力,这时的合同法律风险具有可控性.法律风险发生原因、产生结果都具有约定性.并且有法律条文的指导,因而具有很强的预见性和可控性.这样就可以把合同法律风险控制在最小的范围内,或从源头上消除隐患,真正傲到合同风险的事前防范.

(2)审核建设工程施工合同的示范文本

目前签订的建设工程施工合同文本.普遍采用(GF19990201)《建设工程施工合同(示范文本).《协议书》明确了双方最主要的权利和义务,经当事人签字盖章,具有法律效力.《通用条款》具有通用性,基本适用于各类建筑施工和设备安装.<专用条款》是对《通用条款》必要的修改与补充,其与《通用条款》相对应,多为空格形式,需双方协商完成,更好地针对工程的实际情况,体现了双方的统一意志.附件对双方的某项义务以确定格式予以明确,便于实际T作中执行与管理.建设部、国家工商行政管理局推荐的[19991313号修订后的(GF19990201)《建设工程施工合同(示范文本)》,是结合我国建筑业开放改革以来的经验教训编写的,有较强的操作性.使用这份文本,将有利于明确合同主体的责任,有利于合同争议的解决.

(3)审核建设工程施工合同是否有招标程序

在工程项目招投标中.招标文件是建设单位向施工企业发出的订立施工合同的要约,投标文件是施工企业回复建设单位要约中全部条款的承诺,是施工企业向建设单位做出按要约签订施工合同意思的表示.根据中华人民共和国《招标投标法》的有关规定.大型基础设施及公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目工程建设必须进行招标.原国家计委明确了大型基础设施施工的具体范围和规模标准,即施工单项合同估算价在200万元以上的工程建设项目必须进行招标.由此看来.招投标工作是签订建设工程施工合同的前置程序,是建设工程施工合同合法性的大前提,如果程序违法,必将导致合同本身的违法.

三、加强审核的几点措施建议

(1)合同文件及相关条款审核

在施工合同的基础上编制,并以合同条文为根据,所以结算的结果常常取决于合同的完善程度和表达方式.因此,首先应当仔细阅读合同文件及在施工过程中签证及会议纪要等补充资料,重点要对合同文件中一些模棱两可的内容进行仔细斟酌,正确理解并且把握原意,若发现合同中存在漏洞,要与施工单位进行认真研究.

(2)注重合同管理,保证合同履行效果

合同的履行过程实际就是一个造价控制和确定的过程.所以把好合同的履行关是工程实施过程中很重要的关口之一.而合同的履行主要是依托监理工程师和造价工程师.他们开展工作都必须紧紧围绕施工合同.监理工程师代表发包商依据施工合同对工程进行监督、管理及控制工程造价,对于工程的变更、现场签证、索赔事项及违约责任等处理均必须依据施工合同的约定进行.造价工程师受发包商委托.按照施工合同的约定及监理工程师签字确认的有效凭据代表发包商进行工程造价的确定.对工程的计量和计价的依据以及要求、处理程序等都必须依据规范及合同约定进行.监理工程师和造价工程师是代表发包商行使职权.根据规定,对因监理工程师和造价工程师造成的失误或过错应由发包商来承担.怎样让他们代替发包商把好合同履行关呢这就需要发包商在监理合同与咨询合同中对其失误和过错的责任追究条款一定要明确,以促使其履行职责,更好地保护发包商利益.

(3)采取积极措施.弥补合同缺陷

合同制订后,在履行过程中.发现合同存在不完善的地方,要及时提出并主动协商予以明确.双方通过协商形成的会议纪要,或签订的补充协议,是合同的组成部分.通常在合同履行过程中进行协商比在结算时协商要容易得多.比如：对工程的包干范围“清单范围内总价包干”、“图纸清单范围内总价包干”.这两种均可以理解为清单范围内总价包干.当清单工程量小于图纸工程量时.承包商会以“招标人未提供足够时间,复核清单工程量的准确性”.从而提出索赔.但如果在履行过程同协商及时解决.会有较好的效果.

结语

施工合同是工程建设中非常重要的法律文件.施工合同的规范与严密有利于工程建设管理和工程结算工作的顺利进行.把好施工合同关是完成工程建设的重要保证.综上所述,审核建设工程施工合同应在合同的签约阶段,严格按照法律和行政规定的有关规定,审核建设工程施工合同示范文本以及对方主体资质、合同条款、招投标程序等重点内容.这可以大大降低合同订立环节风险的发生.避免产生建设工程施工合同争议,为合同下一步顺利实施奠定良好的基础.