反洗钱面临新挑战:电子商务领域为视角

摘 要:网络的应用与推广,衍生了电子商务这种网络怎么写作产品.人们在享受着这种高科技所带来的便利的同时,电子商务也成为犯罪分子更为隐蔽实施犯罪的工具.本文对电子商务洗钱犯罪的特点、模式进行分析,力图找到合理有效抑制电子商务洗钱的对策和措施.

关 键 词 :反洗钱,电子商务,对策

据有关资料显示,全球电子交易业务的近20%与洗钱犯罪有关,互联网可以使非法资金快捷地转移,且不留下任何痕迹,使得网络洗钱活动变得更加有恃无恐.我国现行的反洗钱法律法规主要明确以银行为代表的金融机构的反洗钱义务,强调以银行业为重点的监管,而针对电子商务领域的特殊非金融机构的金融监管仍然处于真空状态.为了维护和促进电子商务和网络支付行业的良性发展,有效打击洗钱犯罪,我国亟需针对电子商务和网络支付的特点深入研究相应的反洗钱技术,完善监管措施和法律规范.

一、电子商务怎么写作中的洗钱类型

(一)利用电子支付工具洗钱.在重庆有这样一个案例:秦某利用检测通过诈骗等手段获取了受害人A的信用卡资料,接着便在电子商务网站B处购写货物,同时又在网站上注册了一个卖家,将自己购写的货物出卖给另一个写家C,将C的收货地址发给B,最后B收到的是A的钱即秦某的犯罪所得,而C收到的是B的货物,秦某收到的则是与C交易的合法货款,这样一来就将诈骗所得资金转化为了合法的销售收入.本案中秦某通过第三方支付系统这种电子支付工具进行洗钱,由于电子支付机构难以辨别资金的真实来源与去向,对于交易双方的身份确认也相当困难,很容易成为不法分子进行网络洗钱的工具.

(二)利用网上银行洗钱.网络银行又称网上银行,是指设在互联网上,提供二十四小时金融怎么写作的“虚拟银行”.由于网上银行提供的金融怎么写作不受时空的限制,无需与客户见面就能相关手续,金融怎么写作极其迅捷,怎么写作指令的发出和实现几乎是同时的,这些特点极大地提高了网上银行的金融怎么写作效率,显著地降低了经营成本,具有传统银行所不具备的优越性.但它们同时也使得网上银行鉴定客户身份和监视账户和交易的行动更加困难,从而容易为从事洗钱的犯罪分子所利用.

(三)利用虚拟赌场洗钱.2010年6月12日,公布了一桩利用网站洗钱的案例.境外集团“”在国内成立了以“谷中城”公司为主的分支机构代为操纵和运作巨额赌资.人员将赌资通过网上银行转给第三方支付怎么写作商上海快钱,参与.上海快钱将收到的赌资转入谷中城开立的虚拟账户,谷中城再将大部分非法所得转给境外集团,小部分作为回扣转给其招募的写作技巧人账户.截止案发,谷中城每个月的转账金额2亿元左右,两年内共计50亿元.这是一起典型的利用虚拟赌场进行洗钱的案件,境外犯罪分子在境内设立写作技巧机构,用于发展人员和操纵赌资,境内写作技巧机构则利用网上银行和第三方支平台中的虚拟账户,迅速地收付资金,并将其流转出境.

二、电子商务渠道下的洗钱手法

就具体的洗钱流程而言,利用电子商务和网络支付工具的洗钱行为主要有两种模式.名义上,每个电子商务都对应着一个网络支付,每个网络支付也分别对应着一个银行,但事实上,电子商务与网络支付间、网络支付与银行间都可能存在一对多、多对多的更复杂的关系.

第一种洗钱模式(如图一),在洗钱者拥有的众多电子商务中,有一个或若干个“主”,即卖方电子商务.这些在虚检测的“自卖自写”交易中充当卖家的角色,其余从他们那里购写商品.相应地,电子商务卖方背后对应着虚拟卖方银行,他们负责接受来自卖方电子商务的货款.这样即可实现黑钱由写方向卖方的定向漂洗.

图一

第二种洗钱模式(如图二),各电子商务中并无明显的“主”,每个都向其他销售商品,同时也从其他那里购写商品.相应地,其背后的银行中的资金也是有进有出,视写卖性质而定.在这种模式下,黑钱的流动较为分散,没有明显的定向漂洗的痕迹.

图二

可以看出,采用第二种模式的洗钱过程更具隐蔽性,但是由于每个同时充当写方和卖方,整个洗钱过程需要损耗更多的成本,操作更加复杂.这两种模式中的主数、主之间是否相互交易、主次数之比、次之间是否相互交易、主次是否双向交易、商品的高低、交易频率、商品吸引力指数和广告费用占商品比例都可能会存在不同程度的差异.

三、反电子商务洗钱的对策建议

(一)完善法律组构

1、明确电子商务洗钱的所属范畴.电子商务洗钱应该包含两个因素——“网络”与“洗钱”,洗钱是犯罪的最终目的,网络只是一种行为手段.因此,对于电子商务洗钱的研究仍然应归属于刑法调整的范畴,在司法实践中,应认定通过电子商务手段洗钱的行为为洗钱罪.但基于电子商务是一种特殊的手段,不同于传统的洗钱手段,危害性和隐藏性更强,专门性的研究与立法有利于降低洗钱犯罪的数量,打击各种以洗钱犯罪为依托获取利益的恶劣性质的上游犯罪.作为一种单独的、复杂的、专业的洗钱模式,笔者建议将电子商务洗钱行为明确地列举在刑法里,这样有助于提高反电子商务洗钱的立法层次,加强反电子商务洗钱的警觉性,能够更好地起到防范作用.

2、细化电子商务洗钱的证据规定.2012年新修订的《中华人民共和国刑事诉讼法》第48条对包括电子数据等证据种类做出了规定.电子数据证据是再现网络犯罪的必不可少的证据,在反电子商务洗钱过程中,尤为重要,只有根据网络数字化、电子化的特点,存储保留记录,才能真正有效地对利用电子商务洗钱者侦查和定罪.因此,对如何掌握电子数据证据,如何分析网络数据,如何判定证据类别应该做出详细规定.

3、加大电子商务洗钱的处罚力度.我国刑法第191条规定,对洗钱犯罪没收其犯罪所得及其产生的收益,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处洗钱数额百分之五以上百分之二十以下罚金,情节严重的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处洗钱数额百分之五以上百分之二十以下罚金.由于我国经济发展日新月异,电子商务洗钱的犯罪数额也日益增加,现行对洗钱罪的刑事处罚力度与洗钱犯罪所带来的巨大经济利益相比已经很难给予犯罪分子强大的威慑力.因此,笔者建议将包括电子商务洗钱犯罪在内的洗钱罪法定最高刑期规定为无期徒刑,并建议除规定没收洗钱犯罪所得及其产生的收益外,将洗钱罪的罚金数额修改为洗钱数额的百分之五以上百分之四十以下.考虑到电子商务洗钱较之传统洗钱犯罪的打击难度更大,应将其处罚力度定格在较重的处罚幅度内. (二)健全监管制度

1、健全金融机构的监管制度.首先,要完善客户身份识别制度,银行机构应当根据有效的证明文件或其他可靠的身份识别资料,确定和记录其客户的身份,防止洗钱者利用匿名帐户、检测帐户或不正确的帐户进行洗钱活动.其次,要完善报告制度,金融机构应将其在执业过程中熟悉的超过法定数额或有洗钱嫌疑的客户的金融信息报告给主管部门,以控制洗钱犯罪的一系列法律规范的总称,包括大额交易报告制度和可疑交易报告制度.第三,要完善记录保存制度,我国《反洗钱法》对记录保存做出了五年的规定,《金融机构客户身份资料及交易保存制度保存管理办法》第三章对金融机构客户身份资料和交易记录保存制度做出了具体的规定,但针对的只是传统洗钱行为,对于电子商务交易中的记录是否保存、如何保存、保存什么等问题还有待进一步明确.

2、强化非金融机构的协助义务.2010年,中国人民银行推出了《非金融机构支付怎么写作管理办法》,明确规定支付机构应当遵守反洗钱的有关规定,履行反洗钱义务,要建立符合要求的反洗钱措施,对未按规定履行反洗钱义务的,要依有关反洗钱法律法规进行处罚.尽管如此,我国现行的法律还是未对非金融机构作为主体做出规定,这样的立法现状将有可能出现无法追究在非金融机构行业领域进行电子商务洗钱分子罪行的情形.因此,应增加规定在特定情况下非金融行业和职业应该纳入反洗钱监管义务的范围,以法律的形式肯定或确认非金融机构的主体地位,明确非金融机构在反电子商务洗钱中的协助义务.

3、加强专业组织的机构建设.建立专门的反洗钱机构,发展新型的网络监控手段,无论是在一国之内还是在国际范围内,对于预防和打击洗钱犯罪,都具有十分重要的意义.中国人民银行已成立反洗钱局并建立了反洗钱协调制度.笔者建议中国人民银行成立更加专业化的反电子商务洗钱工作组,同时建立反洗钱工作司法会商机制,加强与法院、检察院、局、安全局、监察局、司法局等部门之间的联动,专门从事反电子商务洗钱的分析、研究、制度探索等工作,进一步加强反电子商务洗钱工作的力度.

(三)加强国际合作

1、遵守相关国际公约.我国已加入的国际公约主要包括《联合国禁止非法贩运麻醉品及精神药物公约》、《联合国打击跨国有组织犯罪公约》、《打击恐怖主义、分裂主义和极端主义上海公约》、《联合国败公约》、《联合国制止向恐怖主义提供资助的国际公约》,并加入了FATF金融组织.这些国际公约对我国的反电子商务洗钱活动都有着重要的借鉴意义,我国应该遵守国际公约中的反洗钱精神,不断完善关于网络洗钱的法律规定,吸收各国反电子商务洗钱的先进经验,缩小与国际社会反洗钱水平的差距.

2、加强刑事司法协助.有研究者建议,应当从四个方面加强刑事司法协助,对跨境洗钱犯罪实施有效打击:一是合理确定跨境洗钱犯罪的刑事管辖权,二是拓展个案协查制度,三是促进内地与港澳之间移交逃犯,四是加强对跨境洗钱犯罪收益的没收.刑事司法协助是国际合作的一项重要内容,在发生跨国电子商务洗钱犯罪之后,如何实现在不同国家之间的侦查、追踪乃至到最终制裁,都与各国之间的刑事司法协助制度密切相关.

3、重视国际金融监管.电子商务洗钱的发生仍然是以金融机构为主,洗钱行为人通常借助金融机构完成网络业务的和交易,跨国性的金融怎么写作管理机构很容易成为犯罪分子洗钱行为的场所.许多国际公约与文件都把金融机构中的反洗钱行为放在重要位置,这突显了金融监管方面进行国际合作的重要性.应不断加强国际金融监管的合作,这样才能有助于各国间的信息交流与信息共享,避免因为网络的跨国性而使犯罪分子逃脱法律责任.