企业并购的法律风险其防范

【摘 要】企业并购,就是企业间的兼并与收购.国际上通常称为MergersandAcquisitions,简称M&A.目前,我国企业并购发展迅速,但同时企业并购在立法和实践中存在不少问题,因此必须构建和完善企业并购法律体系,使企业并购制度化、规范化、法律化.同时企业也应加强企业并购法律风险防范.

【关 键 词】企业并购并购法律法律风险风险防范

Abstract：enterprisemerger,isbetweentheenterprisemergerandacquisition.TheworldisoftenreferredtoasMergersandAcquisitions,M&A.Atpresent,themergerandacquisitionofChineseenterprisesdeveloprapidly,butatthesametime,enterprisemergerandacquisitioninlegislationandmanyproblemsexistinpractice,sowemustconstructandimprovethelegalsystemofmergersandacquisitions,maketheenterprisemergerandacquisitionsystem,standardization,legalization.Atthesametime,theenterprisealsoshouldstrengthenlegalriskpreventionofenterprisemergerandacquisition

Keywords：enterprisemergerandacquisitionmergerandAcquisitionLawLegalRiskRiskPrevention

1.我国企业并购法律现状

1.1我国企业并购的立法现状

企业并购行为是多种法律关系的综合反映.因此,企业并购不仅是一种经济行为,而且是一种法律行为.不仅受经济政策约束,而且受法律规范制约.各国的反垄断法案和政府对资本市场的管制均可能制约并购行为.为规范上市公司的并购行为,国家出台了一系列法律法规,如《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国证券法》,中国证券会出台了《关于规范上市公司重大购写或出售资产行为的通知》,财政部《企业兼并有关财务问题的暂行规定》,国务院发布的《国有资产评估管理办法》.20世纪90年代后期随着跨国企业并购浪潮的不断涌现,国家开始了外资并购法律法规的制定工作.如国家经济贸易委员会颁布的《关于国有企业利用外商投资进行自查重组的暂行规定》,中国证监会《外资参股证券公司设立规则》和《外资参股基金管理公司设立规则》.国家制定了一系列法律应对跨国公司对我国企业的并购,并通过这种外资并购提高我国外资利用水平.同时国家加强了并购的司法解释.

1.2我国企业并购立法的特点

我国企业并购相关法律法规日益完善,层次较多,对同一问题从不同层次由不同机关进行多方面的规定,这在立法中是不多见的；政策性内容较多,尤其优惠政策规定的较多,全国人大及其常委会立法比例相对较小；偏向于原则性规定,采取“宜粗不宜细”的立法办法；并且实用范围也有特定性,如《公司法》只适用于公司制企业.

1.3我国并购立法存在的问题

随着经济日益发展,并购越来越多,并购产生的摩擦、冲突越来越多,我国并购法律法规中还存在着很多不完善之处,如立法效力层次不高,我国现行立法多为国务院及其部委颁布的一系列行政法规、规章和一些地方法规,人大及其常委会所制定的立法比例相对较小；立法相对滞后,立法缺乏前瞻性；体系尚不健全,《反垄断法》的空白使得外资进入造成的某些行业性垄断缺乏有效的制约机制,从而影响我国企业的发展,破坏产业结构,损害我国公共利益,最终对我国经济安全造成威胁；立法操作性不强,并购法律多为原则性规定,缺乏具体操作标准和程序等.所以我国要尽快完善并购法律体系,使并购过程日益制度化、规范化.

2.企业并购中的法律风险

2.1并购相关法律法规对并购的约束

世界各国关于并购法律法规的细则一般通过提高并购成本来增加并购难度,防止恶意并购和行业垄断.如我国目前的收购规则是收购方持有一家上市公司5%的股份后即必须公告并暂停写卖（针对上市企业非发起人）,以后每递增5%就要重复该过程,持有30%的股份后即被要求发出全面收购要约.这套程序使收购成本增高,风险增大,收购过程更复杂.但却是有利于反收购方的.同时我国法律体系不完善,也在一定程度上隐藏了法律风险的隐患.

2.2并购诉讼引起的法律风险

很多情况下,诉讼结果难以预料.目标企业还可能进行反收购的法律诉讼,以逼迫收购方提高、抵制收购、延缓收购事件等.目标企业反收购的理由一般是,反垄断、信息披露不充分、起诉收购方有犯罪行为.无论诉讼成功与否,目标企业都为自己抵制收购争取了应对时间.

2.3信息不对称引起的法律风险

目标企业基于自身利益的追求,隐瞒影响交易谈判和的不利信息,如坏账、对外发债等,并购完成后,这些问题给并购方带来沉重的经济危机和债务负担,使其付出沉重的代价.并购方在相对短的时间里也很难全面、彻底了解并购企业,这就导致并购后极易陷入“利益陷阱”,从而引发法律风险.

2.4产权不明导致的法律风险

产权明晰是并购成功的要素之一.由于对目标企业的产权没有界定或界定不明,或未到相关部门产权转让相关手续,导致产权不明,并购容易造成并购方与被并购方产权纠纷,造成新、老股东对资产、负债的争议而引发法律风险.3.企业并购法律风险应对策略

3.1发挥政府职能,加强并购法律法规建设

并购在我国出现时间较晚,但近年来却日益增多.政府要加强并购法律法规建设,推进并购制度化、法律化、规范化.政府有关部门可以从以下几个方面入手：第一,制定并购相关的法律法规和制度,使并购行为有法可依,有章可循,支持有条件的企业进行并购.第二,加强对并购活动的监管,打击违法行为,使并购行为有法必依.第三,加强资本市场的监管,我国并购活动大多与上市公司有关,完善上市公司信息披露制度,加强对会计事务所、资产评估机构等相关机构监督管理.

3.2企业要遵守并购相关的法律法规

企业并购过程中一定要遵守相关法律法规,这也是并购的基本前提.企业要积极调研相关法律、法规及政策,确保并购合同、成交协议签署的合法性,包括权利、义务、保密、治理、非竞争、陈述及保证和赔偿.重视陈述及保证的作用,确保企业在关键方面的正确性.并购企业在并购过程中要规范并购程序,并要确保监管部门审核通过.及时公告并通知债权人.

3.3聘请高水平律师事务所

并购是一项复杂的工作,牵扯多方利益.这就需要重视相似度检测怎么写作的作用.防范并购法律风险,就需要律师事务所律师发挥作用.律师可以运用专业知识及长期积累的经验,通过专业调查,为企业并购提供法律方面的意见与建议,降低信息成本,是保证并购成功的有利武器.企业一般要选择业内专业素质较大、业务素质较好、具有丰富经验的律师事务所,同时确保该所与目标企业没有利益联系和冲突.

3.4加强企业并购文化整合,增强法律意识

随着企业内部、外部环境的发展变化,企业文化要不断演进以适应这种变化,扬弃那些与企业相背离的价值观念.这一过程要不断加强法律建设,加强法律意识,整合态度要平等,管理者与员工间、员工与员工间,多进行有效的沟通交流.成功的文化整合是目标企业与并购企业形成一种融合的新文化,员工在企业文化的激励下齐心协力为实现企业目标、企业价值而奋斗.

3.5跨国并购法律风险防范

调研相关法律、法规及政策,尤其是一些可能限制并购进行的法律、法规、相关政策及潜在风险,从而决定并购是否进行,如何进行.尽可能利用目标企业当地金融市场进行融资,以规避、防范汇率风险等.在法律允许范围内通过各种渠道与目标公司所在国政府沟通,灵活调整并购策略.加强与目标企业的沟通交流,以促进并购后企业的整合.