BBS证据保全方式

摘 要BBS是新型的信息交流场所.在相应的网络诉讼领域,BBS信息已成为一种重要的证据.因此,对BBS证据的保全就显得尤为重要.本文将从BBS信息的自身特点出发,结合我国的立法状况,寻求BBS证据的合理有效的保全方式.

关 键 词BBS证据保全保全机构

作者简介：张晓露,重庆邮电大学法学院2009级诉讼法学硕士研究生,研究方向：网络信息司法认证.

中图分类号：D920.4文献标识码：A文章编号：1009-0592(2011)05-271-01

一、BBS证据保全的概念和价值

BBS证据保全是指,由第三方保全机构对BBS上的网络证据进行固定和保管,使其具有一定的公信力,从而对其法律效力予以确认的活动.BBS证据保全是由保全机构基于技术上的保障或国家公权力的威信对BBS证据加以保全,其特殊性在于证据主要存在于两个设备上,即怎么写作器计算机终端和用户个人计算机终端两个设备.

对BBS证据加以保全不仅可以减轻当事人获取证据的成本,而且可以更快更好地查清案件事实,提高司法诉讼效率,最终起到定纷止争的效果.首先,对BBS进行证据保全研究有着现实的必要性.近年来,关于BBS作为证据进行保全的司法实践越来越多,如天涯论坛上的红颜静与大跃进的名誉权纠纷案.其次,从BBS本身的特性来看,对BBS证据进行保全具有重要性.BBS上的信息都是以“比特”形式存在的,数据被人为篡改后就难以查清和判断,所以BBS证据保全对及时性要求很高,若不及时对其进行保全就可能给当事人造成无法估量的损失,甚至是整个诉讼的失败.

二、BBS证据的保全方式

(一)鉴定机构保全

这里的鉴定机构是指,接受司法机关或当事人的委托,运用专业知识和技术,经批准的从事计算机取证、数据恢复及电子物证司法鉴定的专门单位.鉴定机构保全主要是基于技术上的确认,对保全结果赋予一定的公信力.

司法鉴定机构受理保全委托后,应当指定本机构中具有该保全事项执业资格的司法鉴定人进行保全,并依照有关技术规范保管和使用材料,严格监控材料的接收、传递、检验、保存和处置.BBS上的数据电文生成、存储、传递、增删而引起的记录,BBS日志记录、用户登录时的IP地址、用户的上网帐号或者、信息的传输路径等信息,这些要证明的话,技术难度都很高,当事人只能申请保全机构保全,由专家进行技术鉴定和勘验.由于BBS管理员有权对消息进行删改,还有必要利用专门技术检验还原系统原貌.

司法鉴定人进行保全时,应当对保全过程进行实时记录并签名.记录可以采取笔记、录音、录像、拍照等方式.记录的内容应当真实、客观、准确、完整、清晰,记录的文本或者音像载体应当妥善保存.

(二)公证机构保全

公证机关保全指的是公证机构根据公民、法人或者其他组织的申请,对与申请人有关的留存在互联网上的,随时可能灭失或者难以再取得的证据加以提取和固定,以保持其证明力的司法证明活动.公证保全实质上是国家公信力保全,它是基于国家赋予的公信力进行的活动,其具有客观、公正、及时的特点,在实践中运用十分广泛.

BBS上那些记载法律关系发生、变更和灭失的数据,即用来证明案件待证事实的案件事实信息,是BBS证据中最为重要的内容.客户端设备和怎么写作器设备上的BBS的数据信息,这些信息在网页中可以直观的看见或通过技术手段获得.对网页中数据信息的取证方式有三种：一是采用复制工具直接将网页复制下来并保存,如“另存为”网页文件；二是利用剪切工具对有关网页界面的截取,如聊天工具上的截图功能；三是用相机、DV等拍摄工具将网页及时拍摄下来,当然当事人自己收集的这些材料证明力不高,法院一般难以采信,只有公证机构利用相关工具保全固定下来,才能具有较高证明力.

(三)人民法院保全

BBS侵权或犯罪案件发生后,在证据可能灭失或者日后难以取得的情况下,诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据,人民法院也可以主动采取保全措施.向人民法院提起保全程序可以在诉前提起,也可是在诉中提起.相对于传统证据而言,其易破坏性和易毁灭性要求及时对其进行保全,实践中一般都是在诉前进行保全.

对于BBS而言,主要是针对客户端设备和怎么写作器端设备,前者是用户连接网络的重要途径,包括一切可以连接上网的设备,包括电脑、手机、PDA等.对于计算机,必须了解硬件类型及存储能力；操作系统类型和应用软件类型及其版本；安全系统的类型及其版本,系统管理制度及系统登录的管理情况.如果是手机、PDA等移动上网终端设备,则应该了解硬件型号、存储能力及其品牌；使用者SIM卡信息等.

对于怎么写作器终端设备必要时也可以采取查封扣押的方式.BBS的信息处理终端怎么写作器上面,可以保存最近几十天或是更长时间内的用户发布的信息,对于用户电脑上可能已经不存在的信息可以恢复再现,作为我们的证据使用.

法院进行保全还存在着一定的缺陷：法院依职权主动采取保全措施,或者受当事人的申请进行保全,但当法官进行证据保全获取的证据进入质证阶段时,也难免使法官倾向于自身调查取证所得来的证据而使另一方当事人提供的证据处于劣势地位.

(四)专门机构保全

当前,已有一些国家允许私营的证据保全公司经营证据保全业务,允许当事人向证据保全公司申请保全,取得的证据有较高证明力.我国当前还没有保全公司存在,随着时代的推移,纵观其优势和实用性,证据保全公司的存在和发展是未来必然趋势.

随着BBS的应用和发展,其带来的法律纠纷将会逐渐增多,对BBS证据保全在技术层面和法律层面还需要进一步深入研究,建立有效的保全机制和救济机制.