我国法律体系中的国内法的国际化和国际法的国内化趋势

中图分类号：D9文献标识码：A文章编号：1003-2738（2012）02-0151-01

摘 要 ：随着经济的发展和社会的进步,国内法与国际法的互动越来越多,这种互动对法律的制定、实施有很大的影响.本文主要介绍了我国法律体系中的国内法的国际化和国际法的国内化这种趋势的背景、表现,同时也提出了应对的策略.

关 键 词 ：全球化；国际法；国内法；趋同；应对

一、国内法的国际化和国际法的国内化趋势这种现象的背景

这种趋势出现的主要背景是全球化现象.全球化现象指的是随着经济和文化的发展,各个国家之间交往越来越密切,整个地球无论是经济生活中的生产、交换、消费还是文化生活的各个方面等都出现了趋同和融合的现象.随着商品、怎么写作、人员等的大规模跨国流动,使得各国的经济和文化之间的交流和互动变得异常活跃；互联网的发展,更使得整个地球人与人之间的联系变得非常快捷方便；跨国犯罪的增多；全球资源的合作开发；跨国公司力量不断增大,有些大型跨国公司的经济实力甚至超过一些小国家的经济实力等等的现象都需要法律对其作出回应,然而这些问题仅靠一国国内法或某一个国际法就可以解决的,这需要国内法与国际法的结合以及国家之间的配合.

对于这种现象,学术上给出的普遍接受的概念是全球化是一种体现了社会关系和交易的空间组织的转变的过程, 这一过程导致了洲际或区域内的活动, 交往和权力的流动和网络的形成.这一定义的含义是全球化使全世界各地的人与人之间, 国与国之间活动越来越紧密, 接触越来越频繁, 联系越来越广泛.全球化更应该被看作是一种程序, 而不是一套既定的理念或制度.

法律作为社会生活中极其重要的一个方面,对国家和公民社会生活有极大影响,对这种趋同和融合的现象也应作出回应.这种回应主要是全球化对法律的影响,我国自实行改革开放政策以来,也积极与国际进行交流和合作.

二、我国国内法的国际化和国际法的国内化趋势的表现及影响

我国自从实行改革开放以来,为了适应国际形势,在法律领域做出了很多修改和变动.主要体现在立法、司法、法律教育、法律职业等各个方面.我国宪法在几次修改中先后加入了我国实行社会主义市场经济、非公有制经济是我国经济的重要组成部分、国家尊重和保障人权等概念和制度,刑事诉讼法中的无罪推定原则、有利被告原则和沉默权等,诉讼法的正当法律程序制度,以及商法中的公司法、证券法中的许多制度和原则都借鉴了外国法律制度的经验.我国实行司法考试制度来选拔法律人才、法律援助制度等.在法律实施领域,跨国法律怎么写作的兴起,也是这种趋势的一种体现,跨国律师事务所不断增加,使得国家、地区之间法律交流越来越多.

国际法对我国法律的影响既有有利的方面,也有不利的方面.有利的方面主要表现在以下几方面：首先,法律价值和法律技术层面,带来了许多新的更利于经济和社会发展的价值,例如宪法上的人权原则、民法上的平等原则、刑事诉讼法上的正当法律程序原则等等.这些原则的引入使得我国法治理念进一步增加,而且在立法中也有所体现.另外,一些先进的立法、司法技术等的引进,对我国法治化进程也有推动的作用.其次,法律意识领域的交流和合作,促进了我国法治理念的传播和发展,也使我国更乐于接受外国的先进理念用以发展我国的法律.

三、这种现象如何发展以及我们如何应对

根据全球化现象的发展趋势,我认为国内法律和国际法律的这种互动关系仍会继续,并且从现在的这种被动的受经济文化发展的影响的角度会变成主动的影响社会进程的地位.

法律是规制社会生活的重要规则制度,所以应随着社会生活的发展而进步,从现实生活看,全球化的现象是社会生活的总体全球化,囊括了社会生活中的各个方面.从学术的角度看,全球化更是一个跨学科的问题,需要各个学科之间的联系和配合,离开经济和社会生活的全球化,也就没有国内法的国际化和国际法的国内化,然而离开法律的配合,也没有全球化的良好发展和进步,所以只有使各个方面有机配合,才能使我国经济发展、社会生活能更好地适应未来的发展.

学术上要加强研究,比较法的研究需要进一步重视,比较法是一门研究不同法律制度的学问,通过研究不同的法律文化和制度,可以促进法律移植指的是特定国家或地区的某种法律规则或制度移植到其他国家或地区.“法律移植是一个能动的创造过程,德国比较法学家格罗斯菲尔德指出:“每一次继受(移植)都必定是一次重新创造.所以在移植的过程中要注意理解被移植法律的本意,并且还要把握本国的实际情况,从而使移植的法律能够在我国起到很好的作用.

立法上,既要考虑我国现实情况,也要参考国际的.一个国家的法律制定可以有两种途径,一是在本国自己的法律实践过程中不断摸索和改进,从而制定出符合本国国情的法律,这种方法制定的法律符合本国的实际情况,可以很好地实行,但是这样做需要比较长的时间以积累经验,付出的努力比较大.另外一种途径是参考其他国家的经验教训,借鉴先进国家的优良制度,吸取落后国家的经验教训,从而在本国立法和司法中得到最好的结果.这就是上面提到的有关法律移植的问题,要移植适合我国国情发展的法律.

另外,法律制定不但要注意国际发展情况和全球化趋势,更要注意本国的实际情况,一定要制定出适合我国国情的法律.不能光为了迎合外国的制度,而失去了本国固有的东西.

以公司法为例,公司制度起源于美国,美国特拉华州的标准公司法是最能体现公司制度和美国公司管理结构的公司法,美国公司制度的发达也所以中国在1993年制定第一部公司法和2005年公司法修正案借鉴了许多美国和其他国家公司法的内容和制度,但是由于没有搞清一些基本概念之间的关系,导致公司法中的一些制度过于繁冗,并未起到应有的作用,例如独立董事在国外设计的目的是起到公司监事的作用,所以通常情况下监事和独立董事是不并存的.但是在中国的公司法上二者却同时出现,充分显示了中国公司法立法者对基本公司制度的陌生.另外,尽管需要把握公司制度的基本理念和概念,同时也需要考虑中国本国的国情,例如中国改革开放之初建立的许多红帽子企业如何发展,中国庞大的国有资产如何管理,这都需要给予相当的重视,才能使公司法在中国公司制度的发展和经济的进步中起到良好的作用.

再以刑事诉讼法为例,我国的刑事诉讼法有许多需要需要改进的地方.从原则上说,无罪推定原则虽然写在刑事诉讼法中,但是在实践中并未得到良好的实施,错案追究制度、程序倒流等,都导致无罪推定原则名存实亡；这方面需要借鉴国外的经验,但是也不能过头.另外,我国监狱羁押率过高的问题,也可以采用多借鉴国外经验的方式予以解决,例如像美国的提高取保候审的适用或用一部分社区劳动代替刑期的制度来解决这个问题,这不但可能降低监狱羁押率也可能促使犯罪人有效的回归社区,更有利于社区的繁荣和社会的稳定.

四、总结

通过以上分析可知,我国法律体系中的国内法和国际法的互动是受到整个整个世界的发展趋势而进行的,这种趋势对我国社会经济的发展、法律体系的建设、法治观念的形成和传播都有影响.我们应该把握这种互动的趋势,发挥积极的作用,在法律学习和移植的过程中注意把握法律制度原有的精髓,同时做到符合我国的实际情况,使我国在全球化的进程中取得良好的发展!