询证后,“饿得连吃了两盒方便面”

紧接着,10月5日去香港参加证人询证.选择香港是因为美国的律师没有权力在中国境内对中国公民进行询证,因此询证只能选择在香港或去美国.最后定在香港.

询证其实是一个模拟法庭,在一个房间里,现场有捷康的美国辩护律师及中文翻译、泰莱的辩护律师及ITC的官员和中文翻译,整个询证过程全部录音和摄像.摄像内容可以作为将来庭审的证据.

捷康一共去了四名证人,安立军是公司证人,吴金山副总经理(捷康股东之一)是技术证人,以及另外两名辅助证人.董海峰律师跟了香港询证的全程.这类询证时间长,节奏快,为保证效果,他给几个证人做前期演练,把所有对方可能会问到的问题都想到,并授予答辩技巧.

询证过程中,泰莱把它五项专利的四项仅作了简单的询问,最后的焦点都集中在“463”这个颜色比较接近的专利上.由于捷康的律师全程跟进并提前进行了仔细的模拟演练,整个在香港进行的证人询证答辩过程,捷康的证人做得非常成功.

最后一天询证结束后,几个人从法庭出来,都松了口气.此时已经到晚上11点多,大雨滂沱,打不到出租车,路边的餐厅都打烊了.饥肠辘辘的五人只得在路边车站吃方便面.安立军回忆说,“实在是饿坏了,我一个人吃了两盒方便面,这还是香港产的方便面,当时觉得特香.”

实地取证,地上残留灰尘也不放过

泰莱公司的律师因为捷康公司的主动加入,又追加了人员和预算,根据ITC的程序进程,泰莱公司必须在规定时间完成对捷康公司的调查取证.

根据捷康递交的资料和对证人的询证,泰莱律师及专家在ITC官员和捷康美国律师和中文翻译的陪同下于2007年10月30日到捷康工厂现场进行生产过程的摄像和取样.

ITC的辩护中,特别强调事实证据,除了证据递交,事实调查非常关键.由于泰莱放弃了另外四项专利,捷康的律师不会让泰莱方面看任何其他地方,焦点只能是涉及“463”专利的这一段生产线.

但是这一段过程中,泰莱的律师从投料开始(包括中间体)取样,整个生产过程全部拍摄、记录,甚至看了生产记录.这些看起来的确毫无问题.

为了找到对捷康不利的证据,泰莱甚至把车间地面的灰尘都收集起来,并在当天通过美国具有全程保温快递公司送到美国去化验,希望从中找到对捷康公司不利的证据.捷康公司的美国辩护律师为了确保样品化验数据的准确性,也按同样保温冷藏方式寄到捷康在美国的指定实验室.

安立军告诉记者,“他们连灰尘都要取样的时候,完全出乎了我的意料.”

捷康的美国辩护律师为了确保绝对胜诉,按照ITC法律赋予的权利,到英国对泰莱的专利主要申请人进行了调查,并针对专利在美国的实际使用情况进行了调查,同时也要求泰莱公司提供了大量的资料.为了确保绝对胜利同时查阅了大量的资料来证明泰莱的专利无效.

“庭审提前了”

庭审时间是2008年2月26至28日,这是证据确定、进行审理答辩的最关键环节.这个环节决定输赢,容不得丝毫疏忽.

2月初安立军作为公司证人,吴金山作为技术证人,提前赶到了华盛顿.捷康美国子公司负责人张晖参与了该过程的全程.F&R的律师团共10多人,把泰莱的一切可能问到的问题以及公司证人、技术证人以及专家证人加州大学教授,进行轮番的培训.准备时间越长就越贵,因为这些专家和律师的收费精确到分钟.

F&R制定的双管齐下的应诉策略：尽一切可能确定捷康不侵权,和找一切证据使对方专利无效化.当然这也意味着更高的律师费.

由于语言不通,需要一名双方都认可的翻译.担任庭审翻译的是一名美籍香港人,根据安立军的在香港询证体会,“我认为翻译水平不高.”他又被告知,“如果翻译翻译错误了’仍按照翻译说的为准.”他告诉记者,在这种情况下,只能调整自己去适应翻译,尽量避免出现地方语言和难以翻译的专业术语.

次日才开庭,安立军觉得这天没什么事,就和吴金山以及带来的台湾翻译一起去附近的白宫转转.几个人刚下地铁往白宫赶,就接到张晖十万火急的,“出庭时间提前了.”

完美的答辩

按照ITC法定程序,2008年2月28日对捷康公司的公司证人、技术证人、专家证人进行开庭审理.主席台上是ITC的大法官,两边是书记员,法庭中坐满了泰莱的辩护律师大约20多名,及捷康的辩护律师和法律工作人员,其他人员可以旁听.安立军注意到,三家中国被告及其律师都来旁听了.

法庭的要求是公开环节(比如公司证人询问环节)是公开的,可以旁听.当审理到技术环节需要回避时,无关人员会被请出法庭.

公司证人最先回答问题.这也是安立军最遗憾的部分.对方居然只问了一个问题,“你是不是捷康的总经理”安立军回答,“是.”然后结束了'尽管安立军万里迢迢赶过来作证,尽管他已经做了全方位的可能被提问的准备.后来他自己的理解是：公司证人回答的问题不涉及侵权,“337案”也不是反倾销之类的案件,所以他们也不会在公司证人身上浪费时间.

接下来是技术证人提问.值得注意的是,按照美国的这套质证程序,听证会上,各方当事人基本没有说谎的机会.

泰莱的询问技巧是,先提问,看你如何回答；然后现场比照资料内容,并调出香港询证的录音录像,看是否有出入.如果找到不一致的地方,再给法官指出,让法官对你有一个“不诚实”的印象.

这时候就看出吴金山的深厚功底.在一连串十多个问题的询问下,硬是回答、资料和录像全部一致,这个环节花了半个小时左右.泰莱的律师找不到任何的出入,他们开始着急了口

最后无奈之下,他们开始在专家证人身卜寻栈突破口.

他们拿出自认为最有效的证据：捷康给政府提交的资料和实际的生产工艺资料不同,所以捷康是不诚实的.同时,他们又拿这一条来攻击捷康的专家证人,说,“你们为他辩护,他提供的资料都是检测的.你有什么好辩护的”

这个问题提交给专家证人后,他用英语回答,在场的安立军听不懂,大概明白他的意思是：“捷康为政府提供什么资料,我不关心.我只关心真实的工艺,我只为真实的工艺辩护.”

庭审结束后出来,辩护律师说,“答得非常非常好,我们百分百胜利了.”因为对方没有抓住捷康任何漏洞.

完胜！

根据双方递交的证据资料和法庭的答辩,ITC第三方律师在法庭审理前及审理后都做出了捷康生产工艺不侵犯泰莱专利,泰莱“463”无效的结论；ITC行政法官开庭审理中充分听取双方的意见,综合审查双方递交的证据和材料后,根据ITC相关法律于2008年9月22日对本案做出裁定：进口到美国的三氯蔗糖及下游产品并不侵犯泰来公司诉请的4980463、5470969、5498709、7049435四项专利；对于泰来公司诉请的5034551号专利,ITC没有管辖权；同时还认定,美国并不存在与4980463专利相关的国内产业.基于此,ITC裁决,除缺席者和败诉的以外,捷康公司及中国三家被诉企业(河北苏科瑞、江苏牛塘、广东食品研究所)的生产工艺并不侵犯泰来公司的专利权.

捷康公司经历了一年半的辩护,共支付律师费300万美元(合人民币2000多万元),最后赢得了全球同行唯一一个主动加入并不侵权的判决.

F&R负责人CraigSmith表示：“对捷康三氯蔗糖制造有限公司来说,这是一个全面的胜利.我们说服国际贸易委员会相信捷康三氯蔗糖制造有限公司的制造工艺没有侵犯所宣称的专利,该专利是无效的.”

这桩案子,除捷康公司是主动加入“337调查”并被认定不侵权外,其他三家生产企业及相关贸易公司还要在ITC法庭胜利后继续应对联邦法院没有审理部分专利的调查.至此,捷康公司成为全球唯一ITC胜诉又没有地方法院诉讼的三氯蔗糖制造企业.

2008年9月22日法官做出初裁,捷康和其他三家被告全胜.初裁后,ITC委员会根据法院裁决进行表决,于2009年4月6日发出终裁结果,认定捷康不侵权.2009年6月6日,总统放弃了否决令.自此,捷康宣布完胜.

胜诉的效应

回顾这次胜诉之旅,安立军告诉记者：“捷康公司经历了近两年的辩护,共支付律师费两千多万,最后赢得了全球同行唯一一家主动加入并且不侵权的一个判决,获得了通往全球贸易的一个通行证.”“此次应诉的胜利,使捷康深信,市场渠道建设和知识产权保护是企业参与国际贸易竞争的核心能力.捷康将一如既往在扩大硬件建设的同时,坚持继续开发和维护自主知识产权,为各大销售网络和经销商营造优越的经营环境,为消费者提供优异的产品,为股东创造最大利益.”6月8日,安立军在“捷康主动应诉英国泰莱科技有限公司和美国泰莱三氯蔗糖公司ITC专利调查的判决最终取得完胜”新闻发布会上表示：这是自中国2001年加入世界贸易组织以来,唯一一家主动要求加入“337调查”并最终胜诉的中国企业.

自主动加入ITC的“337调查”后,捷康公司在全球范围内展开了大规模的宣传,连续举行大型新闻发布会四次,在各大媒体上发布新闻数十次.“我们把诉讼期间作为有效拓展市场的机会,这是扩大市场份额的好机会.”捷康全球销售副总经理杨洪梅告诉记者.

捷康在全球行业声名鹊起.在全球金融危机和美元、欧元国际货币贬值的残酷经济下,捷康公司的销售仍能以每年50～80％的速度增长.

并且,诉讼还令捷康的全球销售网络建设更完善.由于捷康公司主动加入ITC调查,全球各国的经销商和客户主动与捷康公司接洽业务,使捷康公司在很短时间里建立了遍布美洲、欧洲、亚洲及亚太等全球的销售网络.

主动应诉也让捷康取得了市场的主动权.由于捷康公司是主动加入“337调查”,泰莱公司就没有理由把捷康的客户列为被告名单.这样捷康公司就极大限度保护了客户利益.“主动应诉还保护了投资者的利益,吸引了高级人才,加强和完善了捷康的整个管理队伍建设.”安立军表示.

从捷康主动递交申请,前后只用了不到两年时间,捷康成为仅次于泰莱的供货商.其间还涉及到技术改造和工厂扩产.安立军说,“捷康在20年之内不会停止扩产.”

杨洪梅副总经理告诉记者,“以前是捷康去寻找客户,现在是客户主动找上门来.捷康一跃而居为欧美第二大、亚洲第一大三氯蔗糖供货商.”

反思

反思这一案件,安立军提出,政府必须给企业加强“商场如战场”的意识.战只是其中最低级的手段,现在高级战役就是知识产权壁垒,还有各种标准体系、环保体系等；不能存有侥幸心理,对国际上会有哪些贸易壁垒、贸易竞争要非常清楚；力量不足的企业,不要贸然进入欧美市场,可以挑选难度较低的亚洲或非洲市场.

他还说,不要等到出现问题了才开始应诉,一定要未雨绸缪,“律师费,主动应诉是投资；被动应诉是花费.”

安立军特别强调,政府要营造一个国内竞争环境,“不是教会企业游泳,而是妻给企业建一个标准游泳池.现在我们的环境只是一个小澡盆而已.”

这一点,得到了相关专家的支持,也得到了政府部门的回应.

盐城捷康公司所在地的射阳县县长顾强生表示,“作为地方人民政府,我们主要是注重发挥政府怎么写作职能,推动企业自主创新.”

商务部公平贸易局副调查专员夏翔认为：“商务部公平贸易局作为应对‘337调查’的主管部门,我们支持并鼓励企业积极应诉,在各方面给予行业、企业指导和帮助.商务部长期跟踪指导我国的企业参加‘337’应诉,并通过多种途径对外表达我国企业关注、维护国际贸易的决心.”

商务部公平贸易局副处长戴希也认为,由于“337调查”结果可能对涉案行业的同类产品都产生不利影响,因此行业相似度检测组织应承担起更加积极的作用,整合行业资源共同应对,避免“337调查”对行业产生负面影响.